比較違規(guī)經商辦企業(yè)行為與非法經營同類營業(yè)罪，二者都有經商辦企業(yè)的行為表現，都有獲取不當利益的目的，經營方式都可以是自己經營，也可以與他人合作經營，但二者也存在較大的差別。一是主體不同。前者的主體是黨員干部，是一般主體。后者是特殊主體，即國有公司、企業(yè)的董事、經理。二是經商辦企業(yè)的營業(yè)范圍不同。前者泛指本人或與他人合作的一切經商辦企業(yè)的經營活動。后者僅指自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，即自己經營或為他人經營的營業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營業(yè)屬于同一種類，否則，即使自己經營或為他人經營了某項營業(yè)，但這項營業(yè)與自己所任職公司、企業(yè)的營業(yè)不屬同一類營業(yè)，亦不能構成本罪。三是經營的方式不同。前者是自己經營或者與他人合作經營。后者除了為自己經營外，為他人經營也構成，還可以是既為自己經營又為他人經營，具備其中之一的，即可構成本罪。四是黨員干部是否利用職務之便也存在差異。前者不要求黨員干部利用職務之便作為構成要件，黨員干部如果利用職權或者職務上的影響為自己經營活動提供幫助支持，實質上仍然屬于違規(guī)經商辦企業(yè)，只不過其行為在性質上更為惡劣，不但損害黨員干部清正廉潔的政治本色，也侵犯職務行為的廉潔性，更涉嫌濫用職權、以權謀私。后者則要求為自己經營或為他人經營與自己所任職公司、企業(yè)同類營業(yè)的過程中利用了職務便利，如果沒有利用職務之便，即使有為自己經營或為他人經營同類營業(yè)的行為，亦不能構成本罪。五是對經商辦企業(yè)活動是否贏利要求不同。前者不以贏利作為條件，只要有違規(guī)經商辦企業(yè)行為，不管是否贏利，都違反了黨的紀律及構成職務違法。后者則要求必須獲取了非法利益，并且達到了數額巨大，才可構成本罪。否則，雖有經營行為，但沒有獲取非法的利益，或者雖然獲取了非法利益，但沒有達到數額巨大的最低標準，亦不能構成本罪。
來源 / 中國方正出版社微信公眾號
編輯：劉玉霞 審核：
